美国当代最富盛名的法官理查德·波斯纳,在本书中首度回顾了他31年的法官生涯,揭示了在此期间美国司法体系经历的改变。在某种意义上,可以把本书看作波斯纳法官个人自传的预演。他通过对自己法官之路的回顾,讨论了律师应该如何辩论以及法官如何裁决才能提升审判的公正性和社会效应。
通过回顾过去,波斯纳意在探讨司法体系当前面临的一个核心问题:日益增长的复杂性给审判带来的挑战。波斯纳认为,科技的发展、外部世界的发展,使得法官如今面对的案件越来越复杂,比以往任何时刻都更难以理解、难以决断。但面对复杂性带来的挑战,美国司法体系不是更加现实主义地对待问题,反而走向了更加形式主义或者官僚主义的道路,在人为构建的堡垒里回避真实世界的需要。在波斯纳看来,以美国最高法院大法官斯卡利亚为首倡导的法律原旨主义正是解决当前问题的头号障碍。波斯纳认为,一个好的法官首先是收集和查明事实,然后再仔细斟酌法条上下文的语境,从而得出一个合理的结论,他所敬佩的那些伟大法官,诸如奥利弗·温德尔·霍姆斯、路易斯·布兰代斯、本杰明·卡多佐、勒尼德•汉德、罗伯特·杰克逊和亨利•弗兰德利等,都是这样做的。沿着这条现实主义的道路前行,才是解决二十一世纪法律纠纷的最好方法。
【名家推荐】
他是著述最丰的联邦法官,前无古人。任职上诉法院、仍属最高产的法学家之列,同样前无古人。如果以引证率测度影响力,那么当仁不让,波斯纳是在世的最有影响的法学家。——劳伦斯•莱西格(哈佛大学法学院教授)
波斯纳法官在这本新著中,通过他的法律生涯,特别是法官经历,具体地展现了当代法律的复杂性问题,他把知识作为一个关键变量带进了司法和司法体制这个具体领域,而由于司法实践涉及一切法律部门,因此也就把知识、信息甚至个人智慧的问题,重新摆在了法律人面前,摆在众多希望甚或坚信法治已终结人类治理之历史的中国学人面前;即便这可能令一些相信且鼓吹只要依法就能治国的中国法律人扫兴。——苏 力(北大法学院教授)
【媒体推荐】
这本书讨论法官应该如何应对复杂性的挑战。正如我们常人一样,法官也在面对一个日益令人困惑的世界,尤其是社交媒体、科技和全球化等领域日新月异的变化。但与我们不同的是,法官们必须做出决策,必须将他们对复杂世界的理解或误解施行于亿万大众……[波斯纳]愿意用他30年的司法经历来与众多读者——法官或常人——讨论这个问题,正是本书的最大优点……书中镶嵌着许多耀眼的法律案件,波斯纳在这些案件中,直面无序,冲破噪音,开拓了成功的裁判之道。因为波斯纳,我们这代人有了我们的勒尼德·汉德,我们的亨利·弗兰德利。仅仅因为他的存在,我们在这个复杂的时代也可稍感安慰。——吉野贤治,纽约大学法学院宪法学教授,《纽约时报书评》
波斯纳是一位博学而又精准的作者,既具有强有力的观点,又有30年职业经历与观察积累的丰富实例为支持……波斯纳的洞察力必将引起法官和律师们的共鸣。对于每一位法律人以及关心司法的读者,他的著作都绝对值得一读。——Joan Pedzich,《图书馆杂志》(重点书评)
波斯纳站在一个当局者的角度,对如何从事法官进行了全面深入、发人深省、富有洞察力的剖析。更加难能可贵的是,他对这种内部人视角的优劣之处都做了公正恰当的提示。——弗雷德里克·绍尔,弗吉尼亚大学法学院教授
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理查德.波斯纳,先后以最优生和年级第一名毕业于耶鲁大学英文系(1959)和哈佛大学法学院(1962)。曾任美国联邦最高法院大法官助理、联邦政府律师、斯坦福大学法学院副教授(1968)、芝加哥大学法学院教授(1969)和讲座教授。1981年出任美国联邦第七巡回区上诉法院法官至今(1993~2000年任首席法官),同时担任芝加哥大学法学院高级讲师。
波斯纳是法律经济学的主要创建者之一,他将经济学分析的方法推广到所有的法律领域,为法律经济学的发展和繁荣做出了卓越的贡献;此外,他也是「法律与文学」和实用主义法学的领军人物。波斯纳著作众多,辐射广泛,有「一个人的智库」之誉;他的法律学术和司法实践重塑了美国的法学和法律。
【译者简介】
苏力,北京大学法学院教授,主要著述有《法治及其本土资源》、《制度是如何形成的》、《阅读秩序》、《送法下乡》等,以及译著《宪政与分权》、《宪政与民主》、《法理学问题》、《司法过程的性质》、《国家篇·法律篇》等。
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译序:司法如何穿过错综复杂
引论:法官面对的挑战 5
第一章:我的法官之路 15
所受教育和职业生涯早期 15
1981年的联邦司法任命过程 18
转型,以及法官初始培训问题 22
第二章:联邦法院系统的演化 24
半个世纪的变化 24
输入与输出,特别是最高法院 25
工作人员以及与等级相关的专长化 31
第三章:复杂性的挑战 34
对复杂性的进一步解说 34
范例,主要来自刑法和量刑 37
技术的冲击 42
法官对真实世界不上心 46
专长化是办法吗? 53
内在复杂性:以《蓝皮书》为例 54
第四章:上诉审决策的形式主义和现实主义 60
形式主义的法官 61
现实主义法官 67
对新任上诉法官的建议 70
第五章:不充分的上诉审记录 73
法官的互联网搜寻研究 74
一句话抵得上一千幅图? 79
第六章:上诉审法官的应对I:司法谦抑 83
泰耶尔和他的追随者们 83
司法谦抑的衰微 90
宪法理论的兴起 92
泰耶尔主义的死亡和遗产 96
第七章:上诉审法官的应对II:解释 99
精神死了,但文字永存 99
梦中的宪法 120
对立的吸引和斥力 125
现实主义的解释 126
第八章:简单与新颖:司法意见撰写与上诉辩论 130
司法写作糟糕的标志 130
写者模式,或是管理者模式? 131
管理与管理主义之别 134
形式主义的司法意见 136
撰写良好司法意见的规则 139
莫里斯案司法意见 142
上诉辩护的一些小技巧 146
附录 :美国诉莫里斯案(United States v. Morris), 150
美国诉莫里斯案,重撰 154
第九章:尝试地区法院 156
专家证人和陪审团审判:以轶事来说明 157
当事人聘任的和法院指定的专家证人 159
陪审团 163
专利案的陪审团审判 166
陪审团成员的互联网搜索 167
其他问题 168
附录:张伯伦诉李尔案的陪审团指示 170
第十章:能做些什么,稳健地? 178
工作人员 178
初任法官的培训 179
法官继续教育 180
学界和法院系统间的分别正加大 182
法官继续教育中法学院的角色 185
大规模在线公开课来救驾? 187
结语:现实主义,前进之路 189
致谢 197
索引 198
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